按照中国证监会规定，发行人应当是依法设立且持续经营时间在三年以上的股 份有限公司，或者有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司。上市前进行并购重组，主要是为了解决独立性问题、同业竞争问题、关联交易问题以及保持公司的股权清晰等， 通过并购重组以及公司改制，使得企业能够符合证监会对上市公司主体资格的要求，为上市打下良好基础。 

主板要求主营业务突出，创业板要求主 要经营一种产品。并购重组中很重要的 原因就是为了将不相关业务剥离出去， 相关业务纳入到上市主体中来，从而达 到主营业务突出或主要经营一种产品的目的。 

该种主营业务要求具备完整的产供销体系，具备直接面向市场独立经营的能力，不允许把与主营业务相关的资产、人员、 资质等放到上市主体之外。 

上市公司应当具备资产独立、业务独立、 机构独立、财务独立和人员独立五个要求。

证监会要求拟上市企业消除同业竞争， 减少关联交易。在上市前并购重组的过 程中，企业可以考虑将同业竞争或关联 交易金额比较大的公司吸收到上市主体 当中，或注销同业竞争公司和关联公司，一般不建议企业将其转让给无关联的第三方。 

通过上市前并购重组和企业改制，建立 公司完善的股东大会、董事会、监事会 以及经理层规范运作的制度，建立健全 完善的、合法合规的财务会计制度，促 进企业的管理水平的提升、业务流程的 优化，从而提升公司整体的运营效率。 

拟上市企业的股权必须清晰，不存在法律障碍，不存在任何纠纷。

改制，是指为满足企业未来上市的要求， 对企业做出针对性的组织形式变更等一 系列法律活动的过程。重组，是指为满 足企业未来上市的要求，对企业做出的包括组织形式、资产、运营等整体或部分变更的一系列法律活动的过程。 

通过改制重组完善和突出主营业务(应占公司营业收入的 80%左右)，将盈利能力强的业务纳入上市范围，将非主营业 务或者盈利能力不强的业务剥离，从而较少净资产、增强净资产收益率，进而提高公司盈利能力。通过资产重组还应 形成完整独立的产、供、销体系，避免 同业竞争及关联交易，同时还要做到主 体的“五个独立”:资产完整独立、人员独立、业务独立、财务独立、机构独立。 

《首发办法》要求发行人近三年的高级 管理人员无重大变更。发行人高级管理 人员在上市前发生变动可能预示着公司 的盈利能力下滑、经营风险增大或者逃避责任等不利情形的存在或者对未来的 发展及战略实施产生重大影响。

股权关系清晰、不存在法律障碍、不存在股权纠纷隐患，不存在委托持股、 信托持股、工会持股情形。

上市规则对此有明确要求，亦是审核重点。现实中拟上市公司大多都存在一定的关联交易和同业竞争。对于关联交易， 拟上市公司在重组过程中应重点把握其比重及公允性;对于同业竞争，虽然持股 5%以下的股东可以不予披露，但证监 会相关人士也强调了:持股 5%以下的股 东与拟上市公司同行业竞争的情形也应当避免。上市规则要求明确了拟上市公司关联交易的限制。

包括重组产生的税务及重组前企业应缴 或欠缴的税款，通过改制重组应将原企业应缴欠缴税款补交齐全完整，因为是 否合法纳税也是上市审核的重点考察项。 

在整个审核过程中，环保问题是上市审核中唯一“一票否决”的审核项。而现实中，该问题往往是较为容易被遗忘的事项，尤其是成熟型老企业。所以拟上市公司在重组阶段也应当对该事项尤为注意。 

企业上市是一项繁琐复杂的系统工程， 而上市前的企业改制则是企业上市工作的重要基础和关键之一。如果说设立或改制为股份有限公司是企业进入资本市场的第一道门槛，那么上市前改制重组 则是否规范则是进入资本市场重要通行证。 

上市前的企业并购是指通过一系列正确 高效的横向并购整合来做大企业规模与 实力，以满足资本市场对准上市企业的 成长性等要求，这样的并购上市模式在 目前国内还是比较少的，关键是因为上 市前的并购短期内不能实现很好的整 合，导致即便实现了上市，上市后的股 价表现也差强人意，典型的例子如新华 悦动，通过一系列上市前的疯狂并购实 现上市目的，但是最近却两次受到交易 监管部门强制摘牌的警告。 

通过并购整合来实现上市这个模式本身 是行得通的，只是不同的企业，不同的 并购整合方式，最后的结果也是不同的， 在这里有些中肯的建议给那些想通过并 购来实现上市的企业: 

第一，目标企业的选择尽可能的要具有 互补性，只有互补性的企业才能较容易 实现协同效应，为将来上市后企业表现 奠定坚实基础; 

第二，重视目标企业并购之后的整合工 作，并购的核心是整合，没有整合的并 购就像没有灵魂的空架毫无意义，那些 追求并而不合的并购方企业除了有更高 明的整合策略，一般是注定要并购失败 的; 

第三，借助专业机构，从长计议，并购、 上市，这些复杂的交易需要专业的中介 机构来辅助进行，那些一人包打天下的 思想不适合资本运作，从长计议，整合 尽可能多的专业资源，你才能赢得最后 的胜利。 

我们再来说上市后的并购，上市后的并 购由于并购的主体变成了上市公司，整 个并购交易规则会有重大变化，并购监 管会严格、信息披露要透明，但总的来 说上市后的并购相比上市前的并购会容 易一些，主要体现在并购融资渠道的通 畅以及并购支付方式的多样性。 

并购重组的方式主要有股权收购、资产收购、增资、注销、资产剥离等方式。 

1、股权收购:股权收购即上市主体通过 以现金或股权对价的方式购买目标公司 的股权，从而使目标公司成为上市主体 的子公司，上市以后，目标公司的财务 数据纳入到合并报表范围。股权收购有可以分为现金收购股权和股权置换股权 两种方式。 

2、资产收购:资产收购即上市主体通过 现金方式收购目标公司的资产，资产收购完成以后，目标公司可以继续存留也可以注销。 

3、增资:被重组方股东以其持有的被重 组方的资产、股权向拟发行人增资。 

4、资产剥离:将与主营业务不相关资产通过分立、资产出售等方式剥离出去。

康力电梯——主营业务纳入发行人，剥 离分主营业务 

康力电梯是国内电梯、扶梯的研发、制造、销售、安装和维保为一体的民营企 业，是中国国内最主要的电梯供应商之 一，并于 2010 年 3 月在创业板上市。康 力产品涵盖多种电梯类别，包括客用电梯、住宅电梯、高速客梯、医用电梯、 观光电梯、无机房电梯、载货电梯、液 压电梯、汽车梯;苗条型自动扶梯、公 共交通型自动扶梯、室外型自动扶梯、 大高度自动扶梯、倾斜自动人行道、水平自动人行道等产品。 

根据康力电梯招股说明书，2007 年 5 月 -10 月，康力电梯根据生产经营和发展的 需要梳理主业，增加了与主业配套的控 股子公司持股比例，对前景一般、或与 主业无关的资产和业务进行了整合或出 让，为快速发展奠定了良好的基础。 

康力电梯重组原则主要为:(一)专注 主营业务，剥离非主营业务，主营业务 全部进入拟上市公司;(二)规范同业 竞争和减少关联交易行为。 

康力电梯改制重组情况如下:                                          

1、股权收购——苏州新达 

苏州新达从事电、扶梯零部件产品的生 产与销售，在发行人从事整机业务后， 也为发行人生产配套零部件。因此，苏 州新达是发行人康力电梯的上游零配件 生产厂家，与发行人之间存在较大的关 联交易。根据发行主体业务完整性的要 求，必须将苏州新达纳入到上市主体当 中来。由于苏州新达和康力电梯拥有共 同的实际控制人，因此，在股权收购的 过程中按照账面价值收购，并不产生所 得税。 

收购前苏州新达拥有 2240 万出资额，股 东情况分别为康力电梯(33.25%)，鼎 峰包装厂(33.05%)，朱美娟(26.34%)，朱小娟(9.38%)，康力电梯已出资额收 购顶峰包装厂、朱美娟、朱小娟全部股 份，收购完成以后，发行人全资控股苏 州新达。 

2、股权收购——收购奔一机电 

奔一机电专业从事扶梯梯级产品的开发、生产、销售，其主要为发行人整机 产品生产配套梯级零部件，亦为发行人康力电梯的上游厂家。 

奔一机电注册资本2,000 万元，其中朱 小娟出资1,400.00 万元，占注册资本 的70%，朱奎顺出资600.00 万元，占注册资本的 30%。 

奔一机电设立时的两名股东均为康力电 梯实际控制人王友林的关联方:朱小娟 系王友林之妻朱美娟的妹妹，朱奎顺系王友林的岳父。奔一机电实际上受公司 实际控制人王友林控制。 

2007 年 8 月-9 月，苏州新达以出资额收 购了奔一机电，使之成为苏州新达的全资子公司，纳入至上市主体当中，从而解决了业务完整性问题和关联交易问题。出于同样的原因，公司收购了广都配件和运输公司两家业务关联公司。 

3、业务合并——注销安装公司与销售公 司 

安装公司实际上受实际控制人王友林控 制，设立该公司的初衷是发行人从事整 机制造业务初期，由其为整机业务提供 配套安装服务。销售公司受公司实际控 制人王友林控制，设立该公司的初衷是 发行人从事整机制造业务初期，由其专 业销售整机产品和管理销售渠道。 

两公司均为上市主体配套服务公司，07 年 5 月，两公司通过股东会决议注销公 司，同时将业务和人员并入到发行主体 当中，安装公司并入工程部门，销售公 司并入营销部门。 

4、剥离非主营业务——转让房地产公 司、物业公司和嘉、别墅电梯公司以及 郑州康力、深圳康力 

公司房地产公司设立的主要目的是为了 解决发行人外来高级管理人员、技术人 员、职工的住宿问题，发行人为了专注 于发展电梯主业，另一方面因为余下部 分地块涉及到政府拆迁，需要一定的时 间和投入，特别分散精力，故公司将房 地产公司全部股权转让给自然人孙琳。 

由于该次转让给第三方，股权转让价格 需按照公允价值转让，因此本次转让的 价格为公司的净资产价格，高于出资额 100 万，因此需要按照 20%的税率缴纳财 产转让所得税。 

物业公司为服务于房地产公司的管理公 司，与房地产公司同时转让给自然人孙琳。 

嘉和别墅电梯公司为 2006 年发行人收购 的公司，起初目的为发展别墅电梯，但由于国内别墅电梯行业市场不成熟，同 时为了解决与发行人康力电梯的同业竞 争问题，公司将嘉和别墅电梯公司与房 地产公司、物业公司一并转让给孙琳。 2008 年 10 月，嘉和别墅电梯公司注销， 估计也是出于谨慎性考虑。 

转让发行人持有的郑州康力和深圳康力 两家参股代理商的股权(30%)是出于公 司统一管理的需求，公司将两家由参股 关系转变为单纯的代理关系，同时也是 为了平衡其他代理商的措施。 

通过上述重组以后，发行人专注于电梯 的设计、制造、销售、安装、维保业务， 子公司苏州新达、奔一机电及广都配件 专注于零部件的制造，运输公司从事专 业运输业务。这样既可以充分发挥发行 人与苏州新达各自的专业化优势，又有 利于整机和零部件业务在研发设计、制 造、销售方面的相互协作，充分发挥协 同效应。同时解决了公司独立性问题(业 务独立、人员独立、资产独立)、同业 竞争问题和关联交易问题，扫清了上市 的障碍，与 2010 年 3 月成功上市。                           

在企业并购后，原来各不相同的企业文 化共处于一个新的环境之中，经过冲突 与选择的互动过程，必然发生内容和形 式的变化。一般来说，它会以原有的优 势文化为基础，吸收异质文化中的某些优良成分，重塑企业文化。经过整合， 新的企业文化既保留了原有好的特质， 又从异质文化中吸收了一些新的特质， 从而形成一种新的企业文化体系。 

也可以说，企业文化整合是以原有企业 文化为基础，通过扬弃、创新、再造和 重塑，最终形成符合企业变化和发展的 新文化的过程。这一过程的实现需要企 业在并购前期、中期、后期都做好相应 的准备，分三步开展针对性的工作。 

文化整合应从并购前开始，这样才能尽 早发现问题、解决问题，使后面的整合 更顺利。而如果两个企业的文化无法融 合，并购行动就应及时终止。企业并购 的主要目的是考虑两家企业并购后如何 能为股东和利益相关者创造更大的价 值。为了提高企业并购的成功率，很重 要的一点是加强并购整合的力度。 

要实现成功整合，两家企业在真正合并 前就要具体描述新公司的愿景，并制定 实现这个愿景的计划。这些计划包括许多因素，其中文化、人和合并后新公司 的竞争力非常重要。因此，要提高合并 后文化整合的成功率，企业必须在并购 前就要入手。并购前，企业需要做以下 两个方面的工作。 

首先，要做全面的审慎调查。文化审查 极其重要。企业并购引起的文化变更， 使得多数员工会表现出对他们原先企业 

文化的关注和向往。其次，在并购前两家公司就应该成立文化整合研究小组， 分析公司文化整合的可行性，未来价值 如何体现和探讨并购后的文化整合过程 等。 

并购进行阶段为文化整合开始执行的阶段，也是文化整合步骤的实施阶段，这 一阶段往往伴随着较大的变革举措，如新的组织机构的建立、管理层的调整、 人员的精简或启动较大的项目等。 

在这个过程中最重要的是如何化解文化 整合带来的矛盾和冲突。并购过程中的 矛盾和冲突是文化整合过程中可能起到 重大阻碍作用的关键因素，它可以是某 一个人、一个利益团体、原企业的一种制度等。随着文化整合步骤的执行，障 碍焦点将是一个十分活跃的因素。由于新旧文化的直接接触或碰撞，发生文化 冲突在所难免。因此，在基础建设阶段把握文化整合的速度和可能发生文化冲 突的强度的关系能有效缓和或化解矛盾和冲突。 

首先，企业文化的整合应从高层发起， 以高层来推动整个文化整合的实施过 程。实施的过程应采取适当的方式，文化领导小组就实施中出现的问题与高层 领导及时沟通，及时修订解决方法和策 略。其次，利用制度带动文化整合。制度文化是企业文化的重要组成部分，建立一套基本的体制。再次，企业还需加 强培训，要对员工进行有效培训，宣传 并购后导致的组织变革、新的制度、新的经营方式等，使员工能够快速融入到 新的企业文化中。最后还应加强沟通。 整合目标的实现在很大程度上依赖于组织与员工间的有效沟通。 

并购后阶段是并购文化整合过程中的最 后一个阶段，这个阶段之前，新的制度和管理层的调整已经完成，面临的主要 问题就是维护和调整新制度使之能够顺利而有效的实施。求同存异或许是并购后有效的方法，即双方都避开矛盾，寻求容易达成一致的事件。 

在这一阶段，企业应有意的将优秀文化 因素积极发扬，同时对平庸和低下的进 行摒弃，便能催生出一个整合后的生气 勃勃的并购企业新文化。只有在长时间 的磨合中找到企业需要的、员工易于接受的文化，并将其推广开来，文化才得 以真正的融合。 

并购重组(Merger&Acquisition)泛指 在市场机制作用下，企业为了获得其他企业的控制权而进行的产权交易活动， 主要表现为两个以上公司合并、组建新公司或相互参股。并购重组过程中，通 常会涉及企业所得税、个人所得税、增值税、营业税、契税、印花税、土地增 值税等，其中，最为重要的是所得税，无论对于企业还是个人，积极的税务筹划，都可以大大降低并购重组的税负成本。 

最新颁布实施的《关于促进企业重组有 关企业所得税处理问题的通知》(财税 [2014]109 号)将适用特殊性税务处理的 股权收购和资产收购比例由不低于 75% 调整为不低于 50%，因此，满足以下条件 可申请特殊性税务处理，暂时不用缴纳 税款:(1)具有合理的商业目的，且不以减少、免除或者推迟缴纳税款为主要 目的。(2)被收购、合并或分立部分的资产或股权比例符合本通知规定的比 例。(50%)(3)企业重组后的连续 12 个月内不改变重组资产原来的实质性经 营活动。(4)重组交易对价中涉及股权 支付金额符合本通知规定比例。(85%) (5)企业重组中取得股权支付的原主要股东，在重组后连续 12 个月内，不得转让所取得的股权。 

根据《关于纳税人资产重组有关增值税 问题的公告》(国家税务总局公告 2011 年第 13 号)规定:纳税人在资产重组过程中，通过合并、分立、出售、置换等 方式，将全部或者部分实物资产以及与其相关联的债权、负债和劳动力一并转让给其他单位和个人，不属于增值税的 征税范围，其中涉及的货物转让，不征收增值税。同时，根据《关于纳税人资 产重组有关营业税问题的公告》(国家 税务总局公告 2011 年第 51 号)规定， 纳税人在资产重组过程中，通过合并、 分立、出售、置换等方式，将全部或者 部分实物资产以及与其相关联的债权、 债务和劳动力一并转让给其他单位和个人的行为，不属于营业税征收范围，其 中涉及的不动产、土地使用权转让，不征收营业税。 

根据国家税务总局《关于落实企业所得税法若干税收问题的通知》(国税函 [2010]79 号)第三条“关于股权转让所得确认和计算问题”规定，转让股权收入扣除为取得该股权所发生的成本后， 为股权转让所得。企业在计算股权转让所得时，不得扣除被投资企业未分配利 润等股东留存收益中，按该项股权所可 能分配的金额。同时根据《国家税务总 局关于企业所得税若干问题的公告》(国 家税务总局公告 2011 年第 34 号)第五条规定，投资企业从被投资企业撤回或减少投资，其取得的资产中，相当于被 投资企业累计未分配利润和累计盈余公积按减少实收资本比例计算的部分，应 确认为股息所得;股息所得为“免税收 入”，因此，在股权转让前，可以先分配股东留存收益。 

根据最新实施的《股权转让所得个人所得税管理办法(试行)》(国家税务总 局公告 2014 年第 67 号)第十七条规定: “个人转让股权未提供完整、准确的股 权原值凭证，不能正确计算股权原值的， 由主管税务机关核定其股权原值。”从之前部分地区实践来看，比如，海南省按申报的股权转让收入的一定比例 (15%)核定计税成本。因此，对于部分 近年来迅猛发展的行业而言(如房地产等)，如果按照上述方式进行核定的成 本大于实际成本，可以适用这一方法进行税务筹划，以降低应纳税所得额。 

为了招商引资，发展中西部地区的经济， 国家及地方层面都出台了一系列的区域 性税收优惠政策，多数经济开发区都出台了财政返还政策。各地出台的区域性 的税收优惠政策或财政返还政策，实际 上是降低了实际的税负率。2010 年以来，针对上市公司限售股减持，更是一度出 现了所谓的“鹰潭模式”、“林芝模式” 等，一大批股权转让方实现了成功避税， 涉及金额高达数十亿元。 

诸如房地产等近年来快速发展的行业在 股权转让过程中，面临的一个突出问题就是企业的资产增值过大，相比较而言， 账面的“原值”过小，从而带来高昂的税负成本，甚至迫使并购重组交易的终止。实践中，为了提高被转让股权的“原 值”，可以通过引入“过桥资金”，变债权为股权，从而实现转让收益的的降低，减少税负成本。 

引入境外架构，可以将直接股权转让转 化为间接股权转让，实现税负的降低

根据《关于非货币性资产投资企业所得 税政策问题的通知》(财税[2014]116号)的规定，“居民企业以非货币性资产对外投资确认的非货币性资产转让所 得，可在不超过 5 年期限内，分期均匀 计入相应年度的应纳税所得额，按规定计算缴纳企业所得税。”对于个人股东 在并购重组过程中存在的纳税金额过 大，缺少必要资金的现实问题，实践中， 部分地区税务机关采取了与个人签署协议，分期缴纳税款的做法，并购企业及个人也可以善加利用。 

根据国税函「2010」79 号文件规定:企 业转让股权收入，应于转让协议生效、 且完成股权变更手续时，确认收入的实现。根据《股权转让所得个人所得税管 理办法(试行)》(国家税务总局公告 2014 年第 67 号)规定，“具有下列情形 之一的，扣缴义务人、纳税人应当依法在次月 15 日内向主管税务机关申报纳税:(一)受让方已支付或部分支付股权转让价款的;(二)股权转让协议已签订生效的;(三)受让方已经实际履 行股东职责或者享受股东权益的;(四) 国家有关部门判决、登记或公告生效的; (五)本办法第三条第四至第七项行为 已完成的;(六)税务机关认定的其他有证据表明股权已发生转移的情形。” 可见，无论是股权转让合同的签订或是 价款的支付都会影响纳税义务的产生， 需要事先筹划，推迟纳税义务的产生。 

小结:当然，上述十种方法并不是孤立 的，通常需要综合运用，同时，每一种 方式也都或多或少的存在一定的法律风 险，并购重组方需要控制其中的法律风 险，如，特殊性税务处理应按要求提交 完备的备案材料，“过桥资金”使用过 程中，要防范被被认定抽逃资金的风险， 境外架构的引入可能因缺少“合理商业 目的”被税务机关“穿透”，利用区域性税收优惠政策变更注册地时，需要防范政策变更以及财政补贴不能兑现的风 险。专家建议，企业及个人在设计税务筹划方案的过程中，对于法律风险的防 范具有同样重要的地位。 

最近北京二中院认定北京某律师事务所 法律尽职调查失职，给客户造成上亿损失，判令该所 3 名合伙人赔偿客户 800 万元，同时全额退还 100 万元律师费。 根据媒体报道，这是国内律师行业迄今为止最高金额的赔偿。该案件既为律师 执业风险的防控敲响了警钟，也对律师法律尽调的勤勉尽职义务提出了明确要求。 

2015 年 12 月 9 日，国务院常务会议通过 了提请全国人大常委会审议《关于授权 国务院在实施股票发行注册制改革中调 整适用<中华人民共和国证券法>有关规 定的决定(草案)》，以类似于上海自 贸区改革的推行方式，先由全国人大常 委会授权对相关法律调整适用，在证券法新修完成之前加速推行注册制，标志着 A 股公开发行即将迈入“注册时代”。 注册制的核心是信息披露，强调的是事 中、事后监管。这对证券服务律师既是机遇也是挑战。尤其是对律师的职业自 律与勤勉尽责提出了更高要求。 

无论是并购重组还是证券法律服务，对 目标企业/拟上市主体的法律尽职调查 都是法律服务的核心内容之一，也是律师出具法律意见和建议，履行勤勉尽职义务的基础。 

本文希望通过由特殊到一般、由内容到形式的方式，对并购重组法律尽调的关 注重点与基本调查方法进行系统梳理和 总结，为并购交易的法律调查及风险防 控提供参考与帮助。 

需要说明的是，由于并购重组目标企业 可能存在公司、合伙企业、个人独资企业、全民所有制企业等多种形式，为表述方便，本文均以公司制企业为例。同时，正如后文所论及的，就目标公司的法律尽职调查而言，无论目标公司是并购对象还是拟挂牌/上市主体，关注重点并无本质区别，具有共同的适用性。 

1、监管型并购重组，简言之，就是并购重组行为涉及监管，需要在相关监管机构履行审批、备案或信息披露程序的并购。监管型并购主要包括: 

(1)上市公司重大资产重组-证监会、 交易所，包括发行股份购买资产(借壳 上市)、现金收购等; 

(2)新三板公司重大资产重组-股转公司; 

(3)国有企业并购重组-国资主管部门; 

(4)涉外并购(走出去、引进来)-发改委、外资、外汇主管部门; 

(5)其他涉及监管行业、企业的并购重组-如金融、证券、医疗等; 

(6)涉及多重监管的并购重组-上述类型的交叉。 

2、非监管型并购重组，排除性概念，即监管型并购重组之外的并购重组，由于在正常市场经济环境下完全受市场调整，也可以称作市场型并购重组。 

(二)不同类型并购的规则对法律尽调的影响 

1、一般情况下，监管型并购重组适用的 规则外延比市场型并购更广，同时还需适用复杂的监管规则。 

2、监管型的法律尽调更侧重是否符合监 管要求，满足监管审批、备案的合规性 要求;市场型的法律尽调更侧重于交易目的，锁定及规避交易风险，作为交易决策甚至交易定价的参考。 

3、监管型并购虽然在尽调程序及内容上 要求较多，但尽调边界相对清晰，同时 往往规定其他中介机构(券商、审计、 评估)共同介入，律师虽面临监管风险， 但整体风险可控性更强;市场型并购， 在目前律师并购尽调缺乏明确规范指引的情况下，尽调的内容与边界需要律师 根据经验、交易目的、勤勉尽责的原则 要求等因素自行确定，如委托方不愿意 承担财务顾问、审计、评估等其他中介机构成本，尽管可做免责陈述，但律师受知识结构等因素影响，很难全面、深入地发现目标公司存在的问题与风险。 总体来说，律师压力更大、要求更高。 

(三)商业目的对并购交易及法律尽调 的影响 

1、影响甚至决定交易方式及结构 

(1)取得资质、进入限制行业(包括借 壳上市):一般采取股权并购; 

(2)取得核心资产、剥离人员:一般采 取资产收购; 

(3)原股东、核心人员锁定、资金支持: 部分股权收购、增资并购(资金进入目标企业); 

(4)取得市场渠道、核心人员，避免对 财务影响或对外披露:人员归入加股权激励; 

(5)节约税收与成本考量(股权、资产 税种税率区别，不同支付方式对税收的影响)。 

2、因此，对于法律尽调，商业目的涉及 事项也是法律尽调需重点关注事项，法律尽调一方面是合法性的调查，另一方 面也是服务于商业目的的调查。 

(四)法律视野下目标企业的关注重点                                                  

尽管存在不同的分类，但从法律关注事 项角度分析，作为法律尽职调查对象的 目标公司，核心法律事项还是趋同的。 这点在证监会监管体系下的上市公司、 新三板企业的并购重组法律意见书内容 要求上即可看出。 

总体来说，对目标企业的法律尽职调查 围绕五条主线展开: 

1、企业的主体资格与内部治理 

(1)主体资格 

核查依法设立与经营必备的相关证照， 如营业执照、组织机构代码证、税务登 记证(三证合一)、开户许可证、外资 企业批准证书、社保登记证等。 

基本事项，也是核心事项，任何缺失均 可能构成实质障碍。 

需注意分公司、子公司主体资格核查。                                                  

(2)内部治理 

通过章程、三会议事规则等文件，核查三会一层设置情况与职权范围、三会会议记录、职能部门与内部管理制度、机 构独立情况(是否存在各部门之间的人员与职能混同)。 

治理机制健全是首发上市、新三板挂牌审核的核心内容之一，目的在于并保证企业的有效运行，保护股东权益。该审 核关注的目的与并购关注的目的一致。 但实践中该部分往往需要规范。 

执行董事企业的特殊情况，家族企业， 企业不同阶段的标准不同，投资者进入后的适当调整，企业文化的改造过程。 

此外，注意章程的特殊约定，是否对并购构成实质性障碍，如股东会一致通过设置、董事更换的限制性规定、黄金降落伞安排等等。 

2、企业的股权状况 

主要核查内容包括:“一静一动”两方 面的调查，静-股权的设置(基本情况、 质押、查封等权利限制情况，股权代持、 股权激励计划与员工持股等)、动-历次 增资与股权转让等。 

重点关注:股权变动的程序、价格、是 否实际支付、是否存在出资不实(抽逃)、 非货币资产出资(评估情况)、国有企 业股权变动的特殊程序要求(审批、评 估、进场交易、国有资产登记等)。 

3、企业的业务 

主要核查内容包括:主营业务情况、业务变化情况、业务资质、同业竞争、关联交易、重大债权债务等。 

重点问题:业务的稳定性、业务资质的取得情况、实际控制人与控股股东的同业竞争、关联交易、重大债权债务对并购重组的影响及限制性规定(如银行贷款合同的限制条款)。 

4、企业的资产 

核查公司资产是否权属清晰、证件齐备， 是否存在权利瑕疵、权属争议纠纷或其他权属不明的情形。 

主要核查内容包括:不动产、重要动产、 知识产权(专利、商标、著作权、专有技术等)、权利取得与限制情况(尤其 关注对价支付情况)、对外投资情况。 

重要登记资产，以在登记机关调取的权 利登记情况为准，权利证书作为参考。 

5、合法合规与诉讼仲裁 

(1)公司生产经营的合法合规性(包括 工商、税务、环保、产品质量、安全生产、劳动人事、海关、外汇等)，对公司有重要影响的诉讼、仲裁与行政处罚。 

(2)公司股东、董事、监事、高级管理 人员的合法合规情况，包括主体资格适 格性(公务员等特殊身份、公司法规定 的任职条件)、是否存在竞业限制情形、 个人资信情况等;刑事与行政处罚情况、 未了结的诉讼仲裁等。 

注：

本文仅以交流为目的，并不代表对 相关的法律完整、准确和最新的解读。 如果您就任何特定事项需要法律建议， 请始终向具有相关资质的专业人士寻求专业的法律服务。